Основание обязательной силы обычного права нельзя искать в самом праве, которое есть его последствие и поэтому уже не может быть его основанием. Это основание лежит вне области права, и именно в следующем.
Вожди “исторической школы” и их современные продолжатели не считаются с общественной стороной развития права, как на это справедливо указывает А. Менгер в своей талантливой критике первого проекта к новому немецкому гражданскому уложению
Нелегко установить точное определение для такого подвижного, многообразного и состоящего из разнородных элементов социального феномена, как обычное право
Правом мы называем одинаково как совокупность действующих в данное время и в данном месте юридических норм, так и совокупность соответствующих им юридических отношений
Сюда же могут быть причислены договоры, заключаемые в виду общественной пользы, общественных предприятий, и масса договоров, в которых участвующие лица
От неисправного ведения многих общественных и частных предприятий могут происходить неисчислимые бедствия. При дурной администрации железных дорог, пароходов и других подобных предприятий мы подвергаем опасности самые дорогие, хотя, быть может, и неимущественные интересы нашей жизни, нашего здоровья и т. д. Эти блага могут иметь имущественное значение, но могут и не иметь его.
По соображении тех условий, которые римскими юристами выставлялись как необходимые для действия обычая, как правовой нормы, Барон дает такое определение понятия обычая: обычай есть норма права, соблюдаемая в гражданском обороте, как основанная на убеждении народа.
Вторым источником современного гражданского права служит обычай. Под обычаем вообще понимается юридическая норма
Говоря о законе и обычае как источниках гражданского права, мы признали их органами проявления юридических воззрений народа. Конечно, закон не потому имеет силу и значение в действительности, не потому является источником права, что он есть воспроизведение юридического воззрения народа: сила и значение закона – в его происхождении от общественной власти.
Самым первым и самым главным в древности источником права являются обычай как творческая сила и обычное право как продукт этой силы.