Понятие. Залог[1], с точки зрения нашего законодательства, представляет собою вещное право, дающее своему обладателю возможность исключительного удовлетворения из цены данной вещи, в случае неисполнения собственником последней лежащего на нем обязательства.
1. Залог принадлежит к числу вещных прав, так как создает непосредственное отношение между лицом и вещью.
Эта непосредственность отношения проявляется во многих направлениях. Во 1) залог имеет силу относительно третьих лиц, обращающих взыскание на заложенное имущество (уст. гр. суд., 1215; уст. торг. суд., 575). Во 2) залог ограничивает самого собственника в праве распоряжения вещью (Х, 1647, 1630, 1664, п. 2).
В 3) переход права собственности на имущество от одного лица к другому по давности не уничтожает лежащего на этом имуществе залога. Последнее правило установлено законом только для кредитных учреждений (Х, 694, прил., п. 3), но должно быть, по аналогии, распространено и на частных лиц[2].
Впрочем, вещный характер залога не выдержан вполне в нашем праве. Так, залог спорного имущества, в случае отчуждения его от прежнего собственника, уничтожается (Х, 1631), а перевод залога при продаже имущества на имя нового приобретателя воспрещен (Х, 1463).
Эти изъятия дали некоторым из наших цивилистов повод отрицать вещный характер залога[3]. Однако неправильно было бы причислить залог и к обязательственным правам, так как он в большинстве случаев все-таки создает непосредственную связь между лицом и вещью.
2. Залог дает право исключительного удовлетворения из цены заложенной вещи. Поэтому если на одну и ту же вещь обратило взыскание несколько лиц, то, по продаже ее с публичного торга, прежде всего целиком удовлетворяется требование, обеспеченное залогом, и только остаток идет на погашение прочих долгов (уст. гр. суд., 1215).
3. Залог служит средством обеспечения обязательств (напр., займа, подряда, поставки и пр.) и потому не имеет в нашем праве самостоятельного значения.
Лица. Отдающий вещь в залог называется залогодателем (Х, 1629, п. 1; 1630, п. 1; 1651) или закладчиком (Х, 1644, 1664, п. 1), а берущий ее – залогодержателем (уст. гр. суд., 1185) или закладодержателем (уст. гр. суд., 1068).
Ввиду того что залог чаще всего связывается с займом, то закон называет также залогодателя должником или заемщиком (Х, 1671, 1676), а залогодержателя – займодавцем (Х, 1629, 1630 и мн. др.).
1. Так как залог может привести к отчуждению вещи, то закладывать вправе только тот, кто способен отчуждать: залогодателем может быть только собственник вещи (Х, 1627, 1663) и притом не ограниченный в праве распоряжения ею.
Поэтому недействителен залог: 1) чужого имущества без согласия его собственника (Х, 1629, п. 1; 1664, п. 2 и 3); 2) собственного имущества, состоящего под запрещением (Х, 1630), в описи или секвестре (Х, 1664, п. 2).
В виде изъятия разрешается закладывать имущество пожизненному владельцу, если такое право предоставлено ему относительно благоприобретенного имущества по духовному завещанию. Однако делать такой залог можно только с разрешения правительствующего сената (Х, 1629).
Другие изъятия указаны в специальных законах. Так, напр., по ст. 28 пол. о ссудн. казнах (Св. зак., XI, ч. 2, 1893), считается действительным даже заклад краденой вещи, которая возвращается ссудной казной собственнику не иначе, как за выкуп. Аналогичные правила встречаются в уставах различных кредитных обществ и товариществ (79/155; 75/410).
2. Так как заложенная вещь при безуспешности публичного торга переходит в собственность залогодержателя (уст. гр. суд., 1064, 1068, п. 2, 1187), то закон постановляет, что залогодержателем может быть лишь тот, кому не запрещено приобретать право собственности на данного рода вещи (Х, 1628), т.е. кто не ограничен в имущественной правоспособности (см. I вып., стр. 96-103).
Это правило установлено только для недвижимости. Но так как юридическое основание его в одинаковой степени относится и к движимости, то ст. 1628 должна быть применяема по аналогии ко всем вообще вещам.
Для движимости закон установил иного рода правило: “принимать в заклад движимое имущество может всякий, кто вправе отдавать деньги в наем” (1665). Однако это постановление имеет в виду только залог при займе, а не при других обязательствах и относится, собственно говоря, не к залогу, а к займу.
Объект. Залог может быть установлен на всякую телесную вещь, как движимую, так и недвижимую, если, разумеется, она не изъята вполне или отчасти из гражданского оборота (см. I вып., стр. 116-117). Залог движимости обыкновенно называется в нашем законодательстве закладом (Х, 1664 и сл.).
Предметом залога бывают также обязательственные требования и бумаги на предъявителя (Х, 2168). Эти случаи будут рассмотрены в отделах, посвященных обязательственным и вещественным правам.
Возникновение. Залог устанавливается: 1) по договору между заинтересованными лицами и 2) по завещанию собственника имущества.
Нашему праву неизвестны существующие на Западе законный и судебный залоги.
1. Договор о залоге совершается различным образом. Если дело касается недвижимости, то необходимо облечение договора в форму крепостного акта, который носит название закладной крепости (Х, 1642, 1643) и подписывается двумя свидетелями (Х, 1645).
Закладная, не облеченная в крепостную форму, не устанавливает залога, а может только служить доказательством займа (81/121; 80/247; 74/139).
Залог движимых вещей совершается либо у нотариуса, либо на дому (Х, 1667), но во всяком случае в письменной форме и с засвидетельствованием у нотариуса.
Словесный договор о закладе недействителен и не может быть доказываем свидетельскими показаниями, а заложенные таким способом вещи подлежат возвращению их собственнику (76/18; 75/766; 69/155; 68/779).
Неявка домашней закладной у нотариуса для засвидетельствования лишает залогодержателя права исключительного удовлетворения из цены заложенного имущества, которое, при несостоятельности должника, поступает в конкурсную массу (Х, 1674).
Как для нотариального, так и для домашнего заклада требуется, во-первых, чтобы договор был подписан двумя свидетелями (Х, 1669; 1673), во-вторых, чтобы была составлена опись закладываемых вещей (Х, 1670, 1673), в-третьих, чтобы эти вещи за печатями свидетелей и залогодателя были переданы залогодержателю (Х, 1671, 1673) и, в-четвертых, чтобы залогодатель и залогодержатель взяли по экземпляру описи за печатями свидетелей и своими собственными (Х, 1671, 1673).
Исполнение всех этих формальностей необходимо для того, чтобы залог имел характер вещного права (72/891).
Поэтому если, напр., вещи не были переданы по описи залогодержателю, а остались у собственника, то залогодержатель лишается права предпочтительного пред другими взыскателями удовлетворения из цены их (78/117; 76/462), а если, вдобавок, они будут отчуждены собственником третьему лицу, не знавшему о закладе, то залогодержатель не может оспаривать такого отчуждения (77/160; 76/18; 74/321, 658).
2. Собственник вправе установить в духовном завещании залоговое право на свое благоприобретенное имущество.
Закон не упоминает о подобном завещательном залоге, допускаемом иностранными кодексами; однако в принадлежащем собственнику праве свободно распоряжаться своим имуществом на случай смерти (Х, 1010, 1011) несомненно заключается и право завещать это имущество в обеспечение своих долгов посторонним лицам.
Что касается родовых имуществ, то право залога на них может быть устанавливаемо лишь в тех случаях, когда допускается завещательное распоряжение ими (Х, 1068).
По мнению Мейера, хотя и “нет никакого препятствия лицу распорядиться в духовном завещании, чтобы известное имущество служило такому-то его верителю обеспечением, в качестве залога”, однако “непосредственное право залога по завещанию подлежит сомнению: если духовное завещание надлежащим образом утверждено к исполнению и вступило в законную силу, то верителю необходимо совершить закладной акт”[4].
Но с кем же он будет совершать этот акт? Собственник имущества умер; наследники могут отказаться от подписания закладной, а суду не предоставлено право устанавливать залог (68/365). Правильнее будет допустить, что право залога, как и право собственности, возникает в силу самого духовного завещания.
Действие. Залог недвижимого имущества ведет за собой только ограничение собственника в праве распоряжения: старший нотариус налагает запрещение (Х, 1647), вследствие чего собственник лишается возможности отчуждать заложенное имущество.
При закладе движимости, совершенном с соблюдением всех установленных в законе формальностей, собственник ограничивается не только в распоряжении, но и в пользовании и владении вещью, которая поступает к залогодержателю (Х, 1671, 1673). Однако и залогодержатель не вправе пользоваться ею: она отдается ему за печатями, и он отвечает за сохранение ее в целости (Х, 1676).
Осуществление. Право залога осуществляется путем предъявления иска на основании закладной и публичной продажи заложенного имущества по исполнительному листу. Порядок продажи определяется уставом гражд. судопр. (968-1208).
Залогодержатель может требовать, чтобы описанная недвижимость до продажи была отдана ему в пользование (уст. гр. суд., 1129). По совершении продажи вырученная сумма обращается прежде всего на удовлетворение залогодержателя (уст. гр. суд., 1215).
Но если ее не хватит для погашения долга, то залогодержатель не имеет права обратить взыскание на другое имущество залогодателя (XVI, ч. 2, ст. 315; 80/243; 77/559).
Исключение сделано законом для казны (Пол. о каз. подр., 220 ст.) и кредитных установлений. В случае, если публичная продажа дважды не состоится и залогодержатель не получит удовлетворения, ему предоставляется оставить имущество за собой (уст. гр. суд., 1068, 1187).
Стечение залоговых прав. Одно и то же имущество может быть закладываемо несколько раз.
Статья 1630 (п. 2) предписывает считать недействительным залог уже заложенного раньше имущества. Из этого правила сделано исключение только для государственных и частных кредитных установлений (16301). Но судебная практика, под влиянием практических потребностей, распространила указанное изъятие и на частных лиц.
В таких случаях закладные удовлетворяются по старшинству: сначала погашается целиком из цены заложенного имущества первая закладная, потом оставшаяся сумма идет на погашение второй и т.д. (89/88).
Передача. Закладная не может быть передаваема по надписи залогодержателем другому лицу (Х, 1653, 1678; 70/678). Перемена залогодержателей возможна только путем совершения особого акта о передаче с согласия залогодателя (80/43,73/1668).
Прекращение. Залог прекращается: 1) добровольным исполнением обязательства должником (Х, 1649, 1651, 1652, 1676); 2) осуществлением залогового права путем суда; 3) гибелью, изъятием из оборота или конфискацией заложенной вещи; 4) отречением залогодержателя от своего права; 5) договором между залогодателем и залогодержателем.
Смерть того или другого не влияет на залоговое право, которое переходит к наследникам.
Особые виды залога. Специальные правила о залоге установлены для казны (Пол. о каз. подр. и пост., 44-79), кредитных установлений (уст. кред.), ссудных касс (прим. к 1663 ст. Х т.) и товарных складов (уст. торг.).
Отношение к обязательствам. В нашем юридическом быту залог, как уже было упомянуто, является одним из средств обеспечения обязательственных прав. Взаимные отношения между ним и обязательствами будут рассмотрены в отделе, посвященном обеспечению обязательств.
[1] Мейер. Древнее русское право залога, 1855 (и в “Юрид. Сборн.”, 1855); Гантовер. Залоговое право, 1890.
[2] Победоносцев, 599.
[3] Оршанский (“Суд. Журн.”, 1875, кн. 1, 22); Анненков, II, 4.
[4] Мейер, 428.
